Ситуация
Нередко на рынке возникают ситуации, когда один участник рынка приобретает не только активы другого участника, но и платит дополнительное вознаграждение за согласие ограничить предпринимательскую деятельность в определенном сегменте. Рассмотрим основные правовые и налоговые аспекты таких соглашений на примере типичной ситуации из транспортной отрасли.
Исходные данные:
Физическое лицо владеет двумя компаниями, имеющими на балансе специализированное оборудование. Независимая третья компания, занимающая значительную долю рынка (более 50%), предлагает приобрести часть активов у одной из компаний физического лица. Помимо оплаты активов по рыночной цене, покупатель согласен выплатить дополнительное вознаграждение непосредственно физическому лицу за согласие ограничить предпринимательскую деятельность его компании в определенном сегменте рынка.
Вопрос 1: Можно ли оформить согласие физического лица ограничить предпринимательскую деятельность компании за вознаграждение?
Ответ:
Да, такое соглашение возможно оформить юридически. Согласно статье 2 Предпринимательского кодекса РК, предпринимательская деятельность включает оказание услуг. Согласие ограничить предпринимательскую деятельность можно квалифицировать как услугу в соответствии со статьей 683 Гражданского кодекса РК, где одна сторона обязуется совершить определенные действия, а другая сторона обязуется оплатить это.
Данная позиция подтверждается и Налоговым кодексом РК, где в подпункте 6) пункта 2 статьи 372 указано, что для целей налога на добавленную стоимость (НДС) согласие ограничить предпринимательскую деятельность относится к обороту по реализации работ и услуг.
Важно отметить, что физическое лицо не обязано регистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя для получения такого вознаграждения, если покупатель выполнит обязательства налогового агента при выплате (подпункт 1) пункта 3 статьи 35 Предпринимательского кодекса).
Вопрос 2: Существует ли типовая форма соглашения по ограничению предпринимательской деятельности?
Ответ:
В законодательстве Республики Казахстан не предусмотрена обязательная или типовая форма такого соглашения. Рекомендуется разработать договор, руководствуясь общими положениями о договорах возмездного оказания услуг, с учетом специфики конкретной ситуации.
Соглашение должно четко определять:
- Предмет (конкретное описание ограничиваемой деятельности)
- Срок действия ограничений
- Территорию, на которой действуют ограничения
- Размер и порядок выплаты вознаграждения
- Ответственность сторон за нарушение условий соглашения
Вопрос 3: Закреплено ли законодательно понятие согласия ограничить предпринимательскую деятельность?
Ответ:
В казахстанском законодательстве понятие «согласия ограничить или прекратить предпринимательскую деятельность» встречается редко и в основном в налоговом законодательстве:
- В подпункте 6) пункта 2 статьи 372 Налогового кодекса — как часть описания оборотов по реализации работ и услуг
- В подпункте 4) пункта 2 статьи 378 Налогового кодекса — при определении места реализации работ и услуг
- В подпункте 1) пункта 7 статьи 381 Налогового кодекса — в части порядка определения размера оборота по таким договорам
- В форме налоговой отчетности 110.00 (строка 110.00.007)
В иных нормативных правовых актах, регулирующих предпринимательскую деятельность, это понятие практически не встречается.
Вопрос 4: Возникают ли риски недобросовестной конкуренции или антимонопольного регулирования при таких сделках?
Ответ:
Сделка по продаже активов и соглашение об ограничении предпринимательской деятельности должны рассматриваться с точки зрения антимонопольного законодательства. Если в результате покупатель значительно увеличивает свою долю на рынке, сделка может быть квалифицирована как экономическая концентрация согласно подпункту 3) пункта 1 статьи 201 Предпринимательского кодекса.
В таком случае требуется получение предварительного согласия антимонопольного органа.
Важно отметить, что само по себе соглашение об ограничении предпринимательской деятельности не является антиконкурентным соглашением по смыслу статей 169, 170, 174 и 177 Предпринимательского кодекса, если оно сопутствует легитимной сделке купли-продажи активов и не содержит дополнительных ограничений, не связанных напрямую с предметом основной сделки.
Вопрос 5: Какими налогами облагается вознаграждение физического лица за согласие ограничить предпринимательскую деятельность?
Ответ:
Вознаграждение физического лица за согласие ограничить предпринимательскую деятельность облагается следующими налогами и платежами:
- Индивидуальный подоходный налог (ИПН) — 10% согласно статье 320 Налогового кодекса. Налог удерживается и перечисляется выплачивающей стороной как налоговым агентом.
- Взносы на обязательное социальное медицинское страхование (ОСМС) — 2% в соответствии с пунктом 1 статьи 28 Закона об ОСМС. Поскольку соглашение об ограничении предпринимательской деятельности является договором гражданско-правового характера, доходы по нему подлежат обложению взносами на ОСМС.
Важно отметить, что максимальный объект для исчисления взносов на ОСМС ограничен 10-кратным минимальным размером заработной платы (пункт 3 статьи 29 Закона об ОСМС).
Обязательные пенсионные взносы (ОПВ) не применяются, поскольку согласно подпункту 2) пункта 2 статьи 248 Социального кодекса, ОПВ уплачиваются лицами, получающими доходы по договорам гражданско-правового характера, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг). В данном случае физическое лицо фактически не выполняет работы и не оказывает услуги в традиционном понимании.
Вопрос 6: Существуют ли судебные споры по аналогичным вопросам?
Ответ:
В открытых источниках судебной практики Республики Казахстан отсутствуют прецеденты рассмотрения налоговых споров, связанных с вознаграждением за согласие ограничить предпринимательскую деятельность.
Что касается антимонопольного регулирования, существует судебная практика по делам, связанным с неполучением согласия антимонопольного органа на экономическую концентрацию. Поэтому важно соблюдать требование о получении согласия антимонопольного органа, если сделка приводит к экономической концентрации.
Заключение
Соглашения об ограничении предпринимательской деятельности за вознаграждение являются легитимными инструментами делового оборота при соблюдении требований законодательства. Ключевыми аспектами для безопасного структурирования таких сделок являются:
- Корректное юридическое оформление
- Экономическое обоснование сделки и размера вознаграждения
- Получение согласия антимонопольного органа при необходимости
- Соблюдение налоговых требований
При грамотном подходе такие соглашения могут быть эффективным инструментом для регулирования рыночных отношений и обеспечения баланса интересов участников рынка.
Габитжан Кудайберген, Управляющий партнер GK and Partners
