В международном налоговом планировании казахстанских компаний с иностранным участием особую актуальность приобретает вопрос корректного применения пониженных ставок налога на дивиденды в соответствии с международными соглашениями об избежании двойного налогообложения. Рассмотрим ключевые аспекты данного вопроса на примере казахстанского ТОО с материнской компанией в европейской юрисдикции.
Правовые основания для применения пониженной ставки
В рамках международной налоговой политики государства стремятся обеспечить налогообложение трансграничных операций в пределах собственной юрисдикции. Однако, признавая негативное воздействие двойного налогообложения на развитие экономического сотрудничества, страны заключают двусторонние налоговые соглашения.
Следует отметить, что подобные соглашения заключаются на долгосрочной основе и устанавливают общие принципы, предоставляющие государствам право, а не обязанность применения определенных налоговых мер.
К примеру, когда в соглашении указывается фраза «дивиденды могут также облагаться», это означает, что конвенцией предусматривается возможность (но не обязательство) применения странами пониженной ставки налогообложения в размере 5% для дивидендов при условии владения долей не менее 15%.
Взаимодействие национального законодательства и международных соглашений
Международные соглашения не ограничивают право правительства Казахстана на установление дополнительных налоговых льгот в национальном законодательстве. Так, если общая ставка на дивиденды согласно статье 646 Налогового кодекса составляет 15%, то с 2023 года дополнительно введена сниженная 10%-ная ставка при соблюдении следующих условий:
- нерезидент не должен быть зарегистрирован в стране с льготным налогообложением;
- на день начисления дивидендов нерезидент владеет долями участия более 3 лет;
- компания, выплачивающая дивиденды, не является недропользователем;
- в активах компании, выплачивающей дивиденды, доля имущества, связанного с недропользованием, не превышает 50%.
При этом данное обстоятельство не ограничивает право материнской компании применять еще более выгодную ставку, предусмотренную двусторонней налоговой конвенцией. Например, ставка корпоративного подоходного налога может составлять 5% при условии, что материнская компания владеет не менее 15% долей участия в казахстанском ТОО.
Правовые последствия применения многосторонней конвенции MLI
С 2021 года Казахстан применяет положения Многосторонней конвенции по выполнению мер, относящихся к налоговым соглашениям, в целях противодействия размыванию налоговой базы и выводу прибыли из-под налогообложения (MLI). В связи с этим к двусторонним налоговым соглашениям применяется так называемый Principal Purpose Test (PPT-тест).
Суть PPT-теста заключается в оценке основной цели совершения сделки или операции. Если основной целью является получение налоговых льгот, предусмотренных международным соглашением, то в применении таких льгот может быть отказано.
В связи с этим компаниям необходимо подготовить защитный файл с документами, подтверждающими экономическую обоснованность структуры бизнеса и отсутствие целей искусственного использования международных соглашений для снижения налогообложения.
Формирование защитного файла
Формирование защитного файла требует глубоких знаний налогового законодательства и актуальной правоприменительной практики. Подбор и правильное оформление документов для обоснования применения пониженной ставки налога является сложной задачей, требующей индивидуального подхода в каждом конкретном случае.
Для получения профессиональной консультации по формированию защитного файла и полного списка необходимых документов, а также их надлежащего оформления, рекомендуем обратиться в юридическую фирму GK and Partners, специализирующуюся на вопросах международного налогообложения и имеющую обширный опыт успешного сопровождения подобных процедур.
Особенности применения статьи 667 Налогового кодекса РК
С 2023 года пункт 1 статьи 667 Налогового кодекса дополнен нормой, согласно которой при выплате дивидендов нерезиденту-взаимосвязанной стороне, являющемуся резидентом государства, в двустороннюю налоговую конвенцию с которым внесены изменения MLI, налоговый агент вправе применить льготную ставку при одновременном соблюдении следующих условий:
- доход включается в налогооблагаемую базу нерезидента без права на исключение, уменьшение или возврат уплаченного налога;
- номинальная ставка налога в иностранном государстве составляет не менее 15%.
Следует учитывать, что во многих европейских юрисдикциях применяется режим освобождения от налогообложения дивидендов, полученных материнской компанией от дочерней компании, при условии владения определенным процентом акций дочерней компании (например, не менее 10%). Налоговая ставка может варьироваться в зависимости от различных факторов.
В случае, если материнская компания владеет значительной долей в казахстанском ТОО, и полученные дивиденды освобождаются от налогообложения в стране резидентства материнской компании, казахстанское ТОО объективно не сможет подтвердить соблюдение нового условия, установленного статьей 667 Налогового кодекса.
Альтернативный механизм применения налоговой конвенции
В ситуации, когда казахстанское ТОО не имеет правовых оснований самостоятельно применять пониженную ставку налога, предусмотренную двусторонней конвенцией, целесообразно рассмотреть альтернативный механизм:
- ТОО удерживает налог у источника выплаты по ставке 10% (если соблюдаются условия для применения такой ставки согласно национальному законодательству);
- Материнская компания обращается в налоговый орган Казахстана с заявлением о возврате излишне уплаченного подоходного налога в размере разницы между удержанным налогом и налогом, рассчитанным по конвенционной ставке.
Процедура возврата регламентирована статьями 672-674 Налогового кодекса. При этом следует учитывать, что, исходя из правоприменительной практики налоговых органов, вероятно первичное обращение о возврате налога будет отклонено. В этом случае потребуется обжалование отказа в вышестоящем уполномоченном органе и судебном порядке.
Заключение
Применение пониженной ставки налога на дивиденды является одним из важных элементов налогового планирования для казахстанских компаний с иностранным участием. Однако в условиях постоянно меняющегося налогового законодательства и ужесточения международных мер по противодействию уклонению от налогообложения, компаниям необходимо уделять повышенное внимание документальному подтверждению экономической обоснованности своей деятельности и структуры бизнеса.
Положения национального законодательства о порядке применения международных соглашений концептуально не противоречат двусторонним налоговым конвенциям. Договаривающиеся государства, достигнув соглашения о снижении налоговой ставки, сохраняют суверенное право определять в национальном законодательстве порядок применения такой льготной ставки. В некоторых случаях национальное законодательство может ограничивать правомочия налоговых агентов по самостоятельному применению международного договора, устанавливая для нерезидентов обязательную процедуру обращения в налоговый орган для реализации положений договора.
Габитжан Кудайберген, Управляющий партнер GK and Partners
